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股权收购如何控制潜在的风险 并购协议的重要条款有哪些

2020年5月5日  宁波风险投资律师   http://www.nbfxtzlaw.cn/

 谢银忠宁波风险投资律师,现执业于***律师事务所,执业以来,坚持 “受人之托、忠人之事、敬业勤勉、诚实信用” 的服务宗旨,精益求精地承办每一项具体法律事务、每一个案件。独到的诉辩思维、娴熟的诉讼技巧、精湛的辩论技能和自如的法庭发挥以及对待工作兢兢业业、认真负责的工作态度赢得了广大当事人的高度赞许。

  

股权收购如何控制潜在的风险

  股权收购是的成本低,交易快,资产附加值高并且便于操作,所以这是很多企业受让资产或拓宽市场的不二之选。但是,也是因为这些原因,在股权收购过程中存在很多意想不到的风险。律海扬帆就带大家看看最关键的几个环节。


  一、交易准备阶段


  1、初步明确股权收购标的的合法性


  核实目标公司的工商资料和年检信息是否真实合法,有无行政处罚记录,有无重大诉讼和仲裁案件。核实股权转让方的主体资格及信用记录,如股权转让方系个人,个人身份信息是否属实;如系企业,卖方的工商资料应当查实,关注卖方是否存在重大诉讼或仲裁事项。


  2、收集目标公司信来源产生的风险


  收集目标公司的信息来源包括公司官网信息、媒体公开信息和政府主管部门登记信息。对于股权收购方而言,不同的信息来源由于可靠性的不同会带来不同程度的风险。与政府主管部门的登记信息相比,公司官网信息和媒体公开信息可靠性相对较低。因而,股权收购方应对不同来源的信息进行对比分析,去伪存真,才能避免单一来源信息可能带来的误导性。


  3、聘请中介机构,防范股权收购的过程风险


  股权收购是项复杂的工程,并购的成功与否取决于众多因素,其中,投资者对目标公司了解的程度是众多决定因素中最为重要的因素之一。所以在股权收购的股份买卖协议签订之前,收购者必须聘请财务顾问、律师、会计师等专业顾问对目标公司进行全面的尽职调查,以对目标公司有一个全面清楚的认识。


  4、签署股权收购意向书,规避股权收购的过程风险 收购股权涉及一系列复杂的法律问题及财务问题,整个收购过程可能需要历经较长的一段时间,包括双方前期的接触及基本意向的达成。在达成基本的收购意向后,双方必然有一个准备阶段,为收购工作的顺利完成作好准备。这个准备过程必然涉及双方相关费用的支出及双方基本文件的披露,这个意向书必须对可能出现的问题作出足够的防范。


  5、股权收购基本意向达成后,双方必须为收购工作做妥善安排


  收购方如果为公司,需要就股权收购召开股东大会并形成决议,如果收购的权限由公司董事会行使,那么应由董事会形式收购决议,决议是公司作为收购方开展收购行为的基础文件。如果收购方为个人,由个人直接作出意思表示即可。


  此外,转让股权是否征得其他股东的同意,其他股东是否已经放弃优先购买权,公司章程及法律是否对股权转让存在限制或禁止性规定,也需要注意类似事项。


  二、尽职调查阶段


  1、目标公司的主体资格和历史沿革


  风险关键点在于目标公司设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,如果涉及须经批准才能成立的公司,如股份有限公司、外商投资企业、经营项目涉及经批准方可经营的,就需明确其是否得到有关政府主管部门的批准。同时目标公司设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序,是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,特别是涉及国有资产时更须特别小心。


  2、目标公司的主要财产和财产权利


  对于目标公司财产所涉及的收购风险主要体现为以下几个方面:目标公司拥有的土地使用权、房产、商标、专利、软件著作权、特许经营权、主要生产经营设备等是否存在产权纠纷或潜在纠纷;目标公司以何种方式取得上述财产的所有权或使用权,是否已取得完备的权属证书,若未取得,则取得这些权属证书是否存在法律障碍;目标公司对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制,是否存在担保或其他权利受到限制的情况;目标公司有无租赁房屋、土地使用权以及租赁的合法有效性等情况。


  3、目标公司的重大债权债务


  目标公司的重大债权债务常常是风险及陷阱所在。相关的收购风险表现为:目标公司金额较大的应收、应付款和其他应收、应付款情况,其是否合法有效,债权有无无法实现的风险;目标公司将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的有关重大合同合法性和有效性的潜在风险;目标公司的对外担保情况,是否有代为清偿的风险以及代为清偿后的追偿风险;目标公司是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债等。


  4、目标公司的诉讼、仲裁或行政处罚


  这个风险关键点也应当予以重视:目标公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件;目标公司控股股东以及主要股东是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件,如果目标公司的控股股东以及主要股东存在此类情况,其又不具备执行能力,就会对目标公司产生影响;与此相关联,目标公司的控股股东以及主要股东所持目标公司股份有无质押。此外,目标公司董事长、总经理是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件,因为如存在此类情况,可能会对目标公司的生产经营产生负面影响。


  5、目标公司的税务、环境保护、产品质量、技术等标准


  对于某些特定的目标公司而言,这部分是收购风险的易发地带。在我国,存在名目繁多的税收优惠、财政补贴,如果目标公司享受优惠政策、财政补贴等政策,该政策是否合法、合规、真实、有效应当予以关注。目标公司生产经营活动和拟投资项目是否符合有关环境保护的要求,政府主管部门是否出具意见,目标公司的产品是否符合有关产品质量和技术监督标准;目标公司近年有否因违反环境保护方面以及有关产品质量和技术监督方面的法律、法规和规范性文件而被处罚。


  除此之外,还应该关注目标公司是否需要获得变更审批的风险,变更股权是否需要安置职工带来的风险。同时,还要关注主要管理人员履历、诚信记录以及其他情况,因为管理团队对目标公司的战略和运作方向至关重要。


  三、交易谈判阶段


  在前述工作的基础上,双方就收购问题最终达成一致意见并签署收购协议,收购协议的拟订与签署是收购工作中最为核心的环节。根据工作中的经验,律海扬帆团队律师建议,下列条款是必不可少的:收购对象的基本情况阐述;双方就本次收购的承诺;收购标底;收购期限、方式及价款支付方式;收购前债权债务的披露、被收购方涉及抵押、担保、诉讼、仲裁的披露及违反相关义务股东的担保;收购前债权债务的安排及承诺;保密条款;违约;争议解决。当然,协议内容并不仅仅是包含这些条款,就相应事项可以另外作出补充协议及安排。


  四、交易交割阶段


  股权转让协议完成后股权收购方应督促目标公司及股权转让方尽快办理股权变更审批和工商登记手续。股权收购不同于一般的买卖,必然涉及股东变更、法人变更、修改公司章程等问题,对于上述变更及办理登记手续,目标公司及其股东必须履行相应的协助义务;因此建议股权转让价款的支付应拉长支付时间,预留部分保证金待上述程序办理完毕时支付。





并购协议的重要条款有哪些

  核心内容:并购协议中有什么重要条款并购协议是收购方与被收购方签订的关于收购事宜的协议。在并购协议中个,应该要注意有四个重要条款,包括双方的陈述与保证、卖方在交割日期前的承诺、交割的先决条件、赔偿等。编辑为您详细介绍关于并购协议中的重要条款。


  并购协议中的重要条款:


  1、陈述与保证。


  在合同中,双方都要就有关事项作出陈述与保证。其目的有二:


  一是公开披露相关资料和信息;


  二、承担。


  由于这些资料和信息有些具有保密性质,实践中,卖方往往要与买方就此达成专门的保密协议。需要披露的事项就卖方来说包括目标公司的组织机构、法律地位、资产负债状况、合同关系、劳资关系以及保险、环保等重要内容;就买方来说,陈述与保证则相对简单,主要包括买方的组织机构、权力无冲突及投资意向等。通过上述约定,保护双方、主要是买方后期调查阶段发现对方的陈述与保证和事实有出入时,可以通过调整交易价格、主张赔偿或退出交易等方式避免风险。


  2、卖方在交割日期前的承诺。


  在合同签订后到交割前一段时间里,卖方则应作出承诺,准予买方进入与调查、维持目标公司的正常经营,同时在此期间不得修改章程、分红、发行股票及与第三方进行并购谈判等。卖方如不履行承诺买方同样有权调整价格、主张赔偿或者退出交易。


  3、交割的先决条件。


  在并购协议中有这样一些条款,规定实际情况达到了预定的标准、或者一方实质上履行了合同约定的义务,双方就必须在约定的时间进行交割;否则,交易双方才有权退出交易,即我们常说的合同解除。


  可以这样说,繁琐的公司并购程序的惟一就是为了交割,即使双方或其中一方并没有完美无缺地履行合同,但只要满足特定的要求,交割就必须完成。这样的规定对于交易双方都有益处,避免了因一方微小的履行瑕疵而被对方作为终止合同的把柄。






企业并购意向书包括什么条款?

  摘要:企业并购,由并购方向被并购方发出意向并购书是一个有用但不是法律要求的必须的步骤。那么这个意向书有什么作用企业并购意向书包括什么条款呢下面由在下文为您解答!


  发出并购意向书的意义是什么


  首先在于将并购意图通知给被并购方,以了解被并购方对并购的态度。一般公司并购的完成都是善意并购,也就是经过谈判、磋商、并购双方都同意后才会有并购发生。如果被并购方不同意并购或坚决抵抗,即出现敌意收购时,并购不会发生。先发出并购意向书,投石问路,若被并购方同意并购,就会继续向下发展,若被并购方不同意并购,就需做工作或就此止步,停止并购。这样,经由意向书的形式一开始就明确下来,免走弯路,浪费金钱与时间。


  其次的意义在于意向书中将并购的主要条件已做出说明,使对方一目了然,知道该接受还是不该接受,不接受之处该如何修改,为了下一步的进展做出正式铺垫。第三点意义在于因为有了意向书,被并购方可以直接将其提交其董事会或股东会讨论,做出决议。第四点意义在于被并购方能够使他正确透露给并购方的机密不至将来被外人所知,因为意向书都含有保密条款,要求无论并购成功与否,并购双方都不能将其所知的有关情况透露或公布出去。


  怎么写并购意向书并购意向书包括什么条款


  意向书的内容要简明扼要,可以比备忘录长,也可以内容广泛。意向书一般都不具备法律约束力,但其中涉及保密或禁止寻求与第三方再进行并购交易方面的规定,有时被写明具有法律效力。


  一份意向书一般包含以下条款:


  1、意向书的买卖标的:被购买或出卖的股份或资产;注明任何除外项目;不受任何担保物权的约束。


  2、对价:价格,或可能的价格范围,或价格基础;价格的形式,例如现金、股票、债券等;付款期限。


  3、时间表:交换时间;收购完成;合同交换与收购完成之间的安排。


  4、先决条件:适当谨慎程序;董事会批准文件;股东批准文件;法律要求的审批;税款清结;特别合同和许可。


  5、担保和补偿:将要采用的一般方法。


  6、限制性的保证:未完成;不起诉;保密。


  7、雇员问题和退休金:与主要行政人员的服务合同;转让价格的计算基础;继续雇用。


  8、排他性交易:涉及的时限。


  9、公告与保密:未经相互同意不得作出公告。


  10、费用支出:各方费用自负。


  11、没有法律约束力:。